Обеспечение гарантийных обязательств по ФЗ-44: срок гарантии по контракту

В июле 2019 г. юридическую силу обрели поправки, внесенные в содержание федерального закона №44-ФЗ, регламентирующего систему государственных и муниципальных закупок. Изначально новое положение предписывало субъектам, выступающим в роли заказчиков, заявлять в отношении потенциальных исполнителей требование о предоставлении обеспечительной суммы в определенном размере — не более 10% от заявленной изначально максимальной контрактной цены. Спустя год опция была переведена в формат права, и была отдана на усмотрение участников — однако это никак не отменяет необходимости знания всех тонкостей и нюансов нормативных статей, связанных с этой процедурой. Как работает обеспечение в рамках гарантийных обязательств по 44-ФЗ, чем это отличается от банковской гарантии исполнения контракта, и какими сроками и положениями следует руководствоваться при оформлении? Расскажем в статье.

Общее представление

Согласование условий, определяющих порядок обслуживания поставляемых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг в течение определенного периода, подразумевает предоставление стороной поставщика денежной суммы. Средства замораживаются на счете до наступления заявленной даты, либо заменяются обязательством со стороны обслуживающей кредитно-финансовой организации — банковской гарантией.

Содержательная составляющая рассматриваемого понятия охватывает перечень требований, предъявляемых заказчиком в отношении качественных характеристик товара, сроков его эксплуатации, а также сопутствующего обслуживания. Обеспечительная сумма не должна быть выше, чем расчетные 10% от исходной максимальной цены контракта, при этом условия выполняются поставщиком до того, как будет произведена приемка.

Внесение гарантийного обеспечения изначально рассматривалось законодателем как стандарт, обязательный для всех участников госзакупок. Однако с 1 июля 2020 г. действуют правила, согласно которым выдвижение соответствующих условий остается на усмотрение стороны заказчика. Стоит отметить, что, если опция предусмотрена содержанием договора — исполнитель не вправе отказаться от ее соблюдения. Данный регламент закреплен в рамках п. 2.2 статьи 96 44-ФЗ.

Что входит в обязательства

Руководствуясь четвертой частью ст. 33 регламентирующего закона, можно сказать, что к числу структурных элементов понятия относятся:

• Гарантия качества товара или услуг.
• Сроки и объемы, устанавливаемые для каждой позиции.
• Гарантийное обслуживание, предоставляемое поставщиком.

Организатор тендера, самостоятельно определяющий необходимость использования опции, обязан указать все связанные условия в проектной части. При отсутствии соответствующей информации рекомендуется заранее запросить дополнительную документацию, разъясняющую предъявляемые требования.

В чем отличие от обеспечения исполнения контракта

По сути, оба инструмента подразумевают создание дополнительной страховки, защищающей интересы заказчика. Схема направлена на снижение потенциальных финансовых рисков, которые могут возникнуть при недобросовестном выполнении договорных обязательств, либо их фактическом неисполнении.

Как и в случае с рассматриваемым алгоритмом, допускается использование залоговых средств, либо предоставление в качестве альтернативы банковского поручительства. При этом заявляемая сумма варьируется в диапазоне 5–30% от изначально определенной максимальной цены, а в отдельных обстоятельствах — доходит до половины или полной стоимости, тогда как в случае с обеспечением гарантии качества лимит не превышает 10%. Момент внесения также различается — при исполнении контракта деньги должны быть готовы уже к дате подписания, тогда как в этой схеме отправной точкой выступает срок поставки. Также нелишне будет отметить, что правом стороны заказчика является выставление обеспечительного требования в любой ситуации.

Когда процедура считается обязательной

Несмотря на изменения, внесенные в первоначальную законодательную норму, в некоторых случаях субъекты, организующие закупки, не могут отказаться от включения в проект тендера пункта о выполнении гарантийных обязательств по договору госконтракта. Соответствующая информация должна быть утверждена в рамках извещения, и отражена в содержании документации или приглашения, направляемого потенциальным контрагентам, раскрывая перечень заявляемых стандартов и требований. Правовой алгоритм применяется при организации поставок транспортных средств или технического оборудования, и может не только определять сроки действия, объем и качество обслуживания по гарантии, но и регламентировать дополнительные работы, связанные с монтажом, наладкой и запуском рассматриваемого товара.

Сопутствующие условия

В отличие от схемы, используемой для устранения рисков по исполнению контрактов, заказчик имеет право затребовать обеспечительные меры во всех случаях — даже если потребность в оформлении ОИК отсутствует, либо не предусматривается законодательными нормами. Например, положения первой части статьи 96 44-ФЗ допускают отказ от обеспечения в рамках закупок цифровой техники через электронный запрос котировок, однако при этом представители государственного или муниципального ведомства должны обозначить сведения о требованиях к гарантийным обязательствам в содержании технического задания.

В целом, регламентирующие положения содержат только перечень ситуаций, в рамках которых в отношении заказчика устанавливается обязанность заявления в тендерной документации сроков гарантии. Как уже было сказано, речь идет в первую очередь о машинах и оборудовании. Для других контрактов использование правила остается опциональным решением, и какого-либо списка или перечня на этот счет не предусмотрено. Вполне вероятно, что, закупая мебель или заказывая услуги строительного характера, организатор пропишет соответствующие стандарты в отношении гарантийных обязательств — потому что такой подход видится более логичным с точки зрения обеспечения спокойной и беспроблемной дальнейшей эксплуатации.

На практике встречаются ситуации, когда закупщики не выдвигают требования, либо, напротив, выставляют их там, где подобная необходимость отсутствует в принципе. Чаще всего проблемы возникают при приобретении медицинских препаратов, цифрового ПО или продуктов питания, и обусловливаются отсутствием понимания разницы между понятиями гарантии и остаточного срока годности. Главное неудобство, с точки зрения поставщиков, в том, что подобного рода действия формально соответствуют стандартам 44-ФЗ, не являясь фактическим нарушением законодательных норм.

Присоединяйтесь к нам в соцсетях и месенджерах

Тут расказываем кейсы и хаки, которые не попадают в блог

Можно ли отказаться от исполнения

Если положение закреплено в документации, составленной для проекта на предварительном этапе — исполнитель не имеет права игнорировать требования заказчика. Даже с учетом переквалификации в форму права, случившейся через год после вступления в силу законодательной нормы, активация данной опции подразумевает неизбежность выполнения претендентами условий, которые она устанавливает. Регламент актуален для всех участников рынка, включая субъектов малого предпринимательства, а также НКО, относящиеся к социально-ориентированной категории, обычно пользующиеся определенными преференциями от государства.

Размер обеспечения и сроки гарантийных обязательств на товар по 44-ФЗ

Исходя из положений, закрепленных в содержании части 2.2 статьи 96 регулирующего закона, обеспечительная сумма не должна быть выше значения, равного 10% от НМЦК (начальной максимальной цены контракта). То есть, если она определена как 500 000 рублей — ГО (гарантийное обеспечение) будет варьироваться в пределах пятидесяти тысяч включительно, и может при этом оставаться нулевым, если заказчик не посчитает нужным предъявить соответствующее требование.

Что касается временных рамок и ограничений — законодатель предлагает руководствоваться нормами первого пункта ч. 13 ст. 34, согласно которым сроки предоставления поставщиком гарантии на товар по 44-ФЗ должны быть указаны в содержании контрактного проекта. Отдельное внимание в этом случае стоит уделить содержанию части 7.1 статьи 94, определяющему, что при наличии рассматриваемого условия оформление приемочного документа (подписания накладной, либо акта выполненных работ) должно осуществляться только после того, как стороной исполнителя будет внесен залог, соответствующий стандартам закона.

Способы обеспечения

Есть два варианта. Первый — оформление денежного перевода на счет заказчика, второй — предоставление банковской гарантии. Поставщик самостоятельно принимает решение о том, какая из опций больше соответствует его интересам. В качестве критериев выбора, как правило, выступают рассматриваемая сумма, а также срок, на который ее придется «заморозить». Если речь идет о несущественных с точки зрения общего оборота компании значениях — можно обойтись стандартным залогом, тогда как для значимых сумм, способных помешать реализации других проектов, более логичным видится обращение в банк.

Порядок подготовки гарантийного обеспечения прописан в содержании статьи 45 регулирующего закона. Стоит отметить, что исполнитель вправе оформить сразу две банковских гарантии, первая из которых может быть направлена на удовлетворение требований по контракту, а вторая — использоваться в качестве залогового резерва до момента подписания документов о приемке товара. Исходя из положений, закрепленных в ч. 3 ст. 96, в каждом из указанных случаев продолжительность действия должна быть как минимум на один месяц дольше, чем ожидаемый срок исполнения.

Возможные проблемы

Говоря о сложностях, связанных с реализацией стандарта об обеспечении, предъявляемых в рамках госзакупок, стоит в первую очередь отметить необходимость изыскания достаточного объема денежных средств. Практика показывает, что далеко не все кредитно-финансовые организации готовы предоставлять гарантии подобного рода, а те, что оказывают соответствующие услуги, зачастую предъявляют в адрес клиентов завышенные требования. Подобная политика обычно продиктована чрезмерной, с точки зрения банков, продолжительностью устанавливаемых сроков.

Если же использовать в качестве залога деньги из собственного оборота — повышается вероятность образования кассовых разрывов, мешающих компании своевременно проводить необходимые взаиморасчеты с поставщиками и сотрудниками. Дополнительной проблемой, связанной с поиском финансовых ресурсов на обеспечение, может оказаться недобросовестность отдельных клиентов с точки зрения исполнения ими обязательств по оплате ранее поставленного товара или выполненных работ. В совокупности все перечисленное грозит привести к затруднениям, решение которых займет немало времени и усилий.

Говоря о возможных решениях, стоит в первую очередь упомянуть об инструментах, помогающих свести к минимуму перечисленные риски. Альтернативой, позволяющей увеличить объем доступных оборотных средств, являются услуги агентского факторинга и госфакторинга. Они подразумевают привлечение независимой третьей стороны и получение выплат по факту совершения отгрузки либо от поставщика (финансирование закупки), либо по госкомпаниям, которые работают по факторинговым договорам. Посредник, в обмен на небольшую комиссию, осуществляет транзакцию в пользу поставщика по факту получения подтверждающих документов, тогда как получатель оплачивает сделку по истечении заранее согласованного субъектами периода отсрочки. Таким образом, коммерческие организации получают возможность оперативного управления оборотом, который может быть направлен и на обеспечение гарантийных обязательств. Подобрать решение для финансовых задач с минимальными временными затратами возможно на платформе Invorica. Здесь каждой компании будут предложены продукты в зависимости от указанных потребностей – получение отсрочки платежа у поставщика, финансирование закупок, списание дебиторки, увеличение продаж и защита бизнеса и т. д. А экономия времени и средств (стоимость ниже, чем при сотрудничестве с фактором) позволит эффективнее развить бизнес своего предприятия.

Сроки возврата

Содержание законодательной нормы не приводит инструкций по возвращении денежных средств, что вызывает определенные вопросы у начинающих предпринимателей. Впрочем, регламент обратного перечисления достаточно подробно прописан в ч. 27 статьи 34 44-ФЗ для исполнения контрактов, что обусловливает использование данной последовательности действий организаторами госзакупок. Перед подписанием документов рекомендуется дополнительно уточнить у заказчика порядок предстоящих взаиморасчетов — это не только устраняет недопонимание, но и способствует корректному финансовому планированию в предстоящем периоде.

Как и когда возвращают обеспечительный платеж

У поставщика есть два варианта выполнения требований, выставленных ведомством, проводящим тендер. Исходя из того, какое решение будет принято, определяют следующие алгоритмы возврата денег:

1. Если используются собственные денежные средства — перевод оформляется по предоставленным в документации реквизитам, после чего максимальная продолжительность заморозки на счете будет определена тридцатидневным лимитом, отсчитываемым с момента исполнения заявленных по контракту обязательств. Стоит отметить, что для СМП (субъектов малого предпринимательства) и СОНКО (социально-ориентированных некоммерческих организаций) указанный период сокращается вдвое.
2. Получение банковской гарантии позволяет обойтись без уменьшения собственного оборота компании, что весьма удобно с точки зрения сохранения возможности совершения других коммерческих операций. Сроки обеспечения, выделенного кредитно-финансовым учреждениям, также должны быть определены исходя из запланированной даты выполнения договорных условий, с превышением данной отметки не менее, чем на один месяц.

Отмена требований о предоставлении гарантийных обязательств

Чтобы понять, можно ли исключить из содержания контракта рассматриваемый пункт, если ранее он уже был зафиксирован в документах, стоит обратиться к содержанию четвертой части статьи пятой федерального закона 124-ФЗ. В соответствии с нормой, действующей с апреля 2020 г., заказчики получили право использовать указанную опцию в отношении сделок, заключенных до июля того же года, однако лишились возможности вносить корректировки в уже действующие договоры.

Согласно ч. 65 ст. 112 44-ФЗ, внесение изменений в контрактные положения, заключенные до 1 января 2023 г., возможно при достижении сторонами соответствующего соглашения — при условии, что в процессе возникли не зависящие от них обстоятельства, исключающие реализацию изначальных намерений. Если учесть, что рассматриваемая опция предоставления денежных средств фактически осуществляется до того, как исполнителем будет произведена отгрузка, отмена соответствующего требования видится невозможной.

Заключение

Исполнение гарантийных обязательств по договору госзакупки — важный аспект, требующий внимания при финансовом планировании. Для надлежащего соблюдения условий по обеспечению организации и частные предприниматели могут использовать собственные ресурсы, либо воспользоваться банковской гарантией, покрывающей потенциальные риски заказчиков. Подобрать вариант решения задач для своего бизнеса предлагает платформа Invorica, где можно получить необходимый финансовый инструмент под конкретную цель – факторинг на получение отсрочки платежа у поставщика, списание дебиторки, увеличение продаж и защита бизнеса, финансирование закупок и т. д. Все возможности будут предоставлены в одном окне, что существенно сэкономит важнейшие ресурсы – время и деньги.